【特别说明】

　　此文刊载于杜芹家族律师团队所著《婚姻律师，这么做才专业》一书，更多精彩内容可阅读书籍或持续关注本公众号。

　　很多律师写律师实务会选择最高院公布的经典案例，或者法官、媒体等报道的案例。但是，我们将一改常态，所有案例全部是我团队亲自经手办理的案例。当然，我们会对当事人以及案情进行技术处理，但完全不影响最终的呈现效果。

　　这些案例解析，我们将从案件简介、办案思路、办案经过、诉讼策略、法律文书摘抄、判决节选、律师点评、延展思考等几部分进行描述。从法律适用、判决或调解本身来讲，未必完美无暇，但可以给到同行最直接的借鉴，真正达到实务参考的价值。

　　案例三：面对施暴的可怕丈夫，我该怎么办？

　　——解读第一例人身安全保护令案情简介男方：阿某，本案被告女方：曾某，本案原告，我方当事人2010年2月9日，男、女双方登记结婚，婚后男方常酗酒并暴力殴打女方；2010年3月，男方殴打女方，女方报警，但后经警方调解及念及双方感情，女方原谅了男方；2013年4月，男方因家庭琐事再次殴打女方，致使女方半边头全部麻木、耳朵听不到声音，经伤情鉴定为耳膜穿孔，构成轻伤；2013年5月，男方再次酗酒后语言恐吓女方，称要打死女方及其母亲，女方恐惧、无措之下与孩子一同搬离家中。

　　当柔弱的女性面对施暴的男性，往往处于被动的一方，而朝夕相处的另一半变为面目狰狞的加害者，这段婚姻又该何去何从？该争取挽回，还是当断则断？女方在父母的陪同下，战战兢兢走进我们的咨询室。

　　律师办案思路

　　第一步：核实当事人伤情、当前精神状态，确认当事人能自主表达和做决定。

       初见女方，她脸部尚有淤青，说话非常紧张，就好像有个魔鬼随时会出现来索命。她说，男方多次威胁她要找到她、弄死她。她的父母也被她的情绪感染，很是担心。还好，当事人思路清晰，完全可以正常交流，只是恐惧。

       第二步：了解当事人的处理过程，以及现在的诉求。

       经过了解，女方多次到派出所、街道办、妇联请求帮助，但均无任何效果。派出所的态度是和稀泥。告知她这属于家庭纠纷，如果追究了男方的法律责任，那么孩子的抚养费可能没人付，要慎重。并让女方在伤情鉴定的第二天立即做出是否追究法律责任的确认，女方慌乱之下，写下了不予追究法律责任的声明。正是因为这一纸声明，男方变得有恃无恐，开始不断骚扰女方。街道办的态度是同情，告知其去找派出所，严惩男方；告知其去妇联，教育男方。妇联的态度是安抚，对其遭遇深表同情，并打电话给男方，男方一听是妇联，立即挂断。妇联无奈地建议她请个好律师，商量去走法律途径。因此，女方的诉求是模糊的，她问我们的问题是：我该怎么办？

　　第三步：引导当事人找到诉求。

         综合分析，当事人有这样几个潜在想法：

        1、男方威胁恐吓，担忧自身安危，我该如何保护自己？

        2、男方有恃无恐，该怎么惩罚教训他？

        3、我离婚或者不离婚，该怎样权衡决定？

        鉴于此，我们团队这样帮其做分析：

        1、该进行的求助都已经进行，现行法律框架下，没人能够做你的贴身保镖。唯一的安全符就是——人身安全保护令。但是，当时深圳尚无发出过一例，我们愿意全力以赴争取做这第一个吃螃蟹的婚姻律师。

        2、暴力殴打构成轻伤，足以构成“故意伤害罪”，应当追究男方刑事责任。但实践中作为夫妻间的伤害，派出所往往网开一面，并不严格执法。只要一方明确声明放弃追究刑事责任，就不会进行刑事立案。

        3、这次暴力伤害事件，即使不追究刑事责任，也可以作为一个非常好的谈判契机。可以在派出所的协调下组织谈判。要么是继续过，但是，如今机会已经丧失。

        综上，请当事人自己决定：是否离婚？如果提起离婚诉讼，就可以一并提起人身安全保护令申请。至于是否到派出所要求追究男方刑事责任，也由当事人自己确定，但从离婚角度看，意义不是特别大，除非事件到了某种特殊状况，再议。最终，当事人经与父母商量，决定提起离婚诉讼，并申请人身安全保护令。

　　第四步：如果起诉，须进一步考虑如下问题：

       1、双方均非深圳户籍，能否在深圳起诉？

       2、男方酗酒打人的行为是否已经构成法定离婚情形？

       3、对男方实施家庭暴力的行为，女方能否提起精神损害赔偿？

       4、双方婚生女儿的抚养权如何争取？

       5、已知的双方夫妻共同财产有哪些？有无隐藏、转移财产的部分？

       6、是否存在婚内共同债务？

      第五步：确定诉讼及相关法律服务方案，

      包括：

      1、律师代理诉讼；

      2、申请人身安全保护令；

      3、诉讼过程中，律师代理随时协助协商、谈判。

　　律师办案经过

　　1、提起离婚诉讼虽然双方当事人并非深圳户籍，但因男方已在深圳经常居住满一年以上，故可向男方经常居住地深圳某区法院起诉。

　　因女方、女方父母、孩子受严重威胁，立案当天我们团队律师听到了男方打给女方的电话，称要找到女方杀死女方。情况紧急，我们立即向立案法官反馈情况，要求立即安排法官办案，进行下一步的人身安全保护令申请。

　　2、向法院提出申请人身安全保护令

　　（1）整理现有资料：家暴后的报警回执、治疗病历及收费收据；

　　（2）告知当事人搜集其余资料：到医院补充开具治疗费收费票据、检查报告单等；

　　（3）申请法院到深圳某派出所调取当事人报警后的笔录、法医鉴定报告等；

　　（4）拟定《人身安全保护令申请书》，连同搜集到的现有证据、调查取证申请书，提交至法院。

　　因情况紧急，时间紧迫，我们在立案当天就督促立案庭指派了法官；并将资料亲手交予法官，向法官阐述了相关情况；在第二天出车陪同法官助理，到派出所调取到报警相关材料，并请求法官立即组织听证；第四天法院组织人身保护令听证。

　　3、法院发出人身安全保护令

        经过努力，法官充分认识到女方处境的紧迫性，以最快速度通知对方当事人并组织了听证，认定了家暴事实，最后出具了深圳市某区法院第一例人身安全保护令。拿到这份裁定，我们和当事人都松了一口气。

　　诉讼策略

　　本案焦点在于：

       1、如何证明被告实施家庭暴力的事实？

        在双方婚姻存续近4年期间，被告多次向原告实施语言威胁、暴力殴打的行为，显然已经属于家暴。然而，由于原告的忍让和心软，实际持有的书面证据仅有两次报警回执，以及被殴打后在医院治疗的病历记录及收费票据等。为了加强证明力，有更充足的证据证明家暴事实，我方申请法院调取当事人报警后的询问笔录、验伤后出具的法医鉴定报告，这些材料留存于深圳某派出所，当事人及代理律师无法自行取得。确认原告经受被告殴打后受伤程度为轻伤，最后成为法院判定被告家庭暴力行为的有利证据，并依法出具人身安全保护裁定。同时，在案件进展过程中，我们指导当事人，在与对方通话时进行了录音，其中的语言威胁也成为本案家暴证据之一。

        2、如何确定抚养权及抚养费金额？

        至于婚生孩子抚养权及抚养费数额，因被告有家庭暴力行为，且孩子尚未满两周岁，自出生以来大部分时间由女方抚养，孩子抚养权归我方不成问题。抚养费金额，一般结合孩子的实际需要，及抚养方月收入的20%-30%作为标准。结合本案，双方的收入不固定，我们参考对方以往12个月的平均收入，主张每月抚养费3000元。

        3、如何确定婚内共同财产的价值及如何合理分割？

        因双方婚内并无其他重大财产，主要收入来源是婚后开店出售饰品，该店铺登记为个体工商户，在男方名下。该店并无其他固定资产，只有一些待售的饰品。因饰品易被转移、隐藏、丢弃，为查明货品具体数量和货值金额，我方立案后，也向法院申请了证据保全。后因我方发现，该饰品店已被男方转让给双方共同的一个朋友，所以进行保全已无必要。

　　律师点评

　　1、家暴行为的认

        定家庭暴力，是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待。本案发生于2013年，当时《中华人民共和国反家庭暴力法》尚未出台，我团队对家暴行为的判定主要依据最高人民法院关于适用《<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（一）》,以及最高院应用法学研究所编写的《涉及家庭暴力婚姻案件审理指南》。尽管在当时我国法律并未就惩治家暴行为出台详尽有效的制度，但从上述法律及我国民诉法规定的保全制度中,依旧能找到我国对于惩戒家暴行为的相关规定，从而有效地通过法律维护当事人的权益。对于带有巨大危险性和妨害社会性的家暴行为，无论是反家暴法出台前抑或是出台后，均应当坚决抵制及防治。

　　2、人身安全保护令全解

        2008年3月，最高人民法院中国应用法学研究所出台《涉及家庭暴力婚姻案件审理指南》，首次提出人身安全保护令制度。之后，最高院在全国指定部分试点法院，施行人身安全保护令制度。2012年8月，《民事诉讼法》修订，规定了“行为保全”，人身安全保护令作为行为保全的一种，正式入法。

　　本案就是民诉法出台后，出现的较早案例，因此当时引起了强烈的关注。作为诉讼保全行为，人身安全保护令必须依附于诉讼，也就是必须在提起离婚或者侵权等诉讼的同时，才可以提出。本案就是在提起离婚诉讼的同时，提出的申请。虽然，我们也担心对方如果不遵守保护令，我们该怎么办？因为，就连法官也对保护令的发出心不甘情不愿，并且提醒我们，现有的配套机制不健全，保护令未必能震慑到对方。但，我们知道，于当事人而言，这是最后的法律救济了，尽到最大努力也就不后悔。更何况，我们深信对于普通人而言，法院盖章的裁定书，违反起来还是会有巨大心理压力的，派出所知道有这个裁定的存在，起码也不会再象原来一样推三阻四不愿意管吧。事实也证明，对方对于这个人身安全保护令遵守的非常好。

　　2016年3月，《反家庭暴力法》正式实施，对于家暴认定、法律责任承担等做了具体规定，可以说是反家暴的历史性进步。其中，人身安全保护令，被规定为一项单独的制度。也就是说，可以在不提起任何诉讼的情况下，单独提起人身保护令的申请。这无疑是一项重大的进步。对我们律师办案有非常重大的影响。

　　延展思考

　　1、人身安全保护裁定出具后的实际可行性？

　　《中华人民共和国反家庭暴力法》于2016年3月1日正式施行，反家庭暴力法专门就人身安全保护令制度设立了一个单独章节，从人身安全保护令的申请情形、申请条件、申请程序、实施措施再到具体执行以及辅助执行机构的设置等，均进行了具体规定，然而人身安全保护令制度的具体落实仍旧是一个难题。如何确保施暴者不对受害者及其亲属进行骚扰、跟踪、接触？施暴者拒不迁出住所时该如何处理？这些都将成为具体实际操作中的难点，既需要法律的约束，更需要法院、公安、居委会、村委员及各大社区组织等密切配合，而这些配合必须落实到制度和日常工作层面上，才能真正起到效果。

　　2、办理婚姻案件过程中对当事人的人身安全提示

        很多婚姻案件会掺杂暴力因素，不仅仅包括习惯性的家暴，更多地来自某种特定场合的事件冲突升级。婚姻中，常因一方的过错，造成另一方突然的震怒，而愤怒最容易让人丧失理性，经常会有同归于尽的激烈想法。因此，在婚姻案件中，无论是否有家暴，我们都必须提示当事人务必克制情绪，或者尽量平和不激怒对方。这也是案件办理的基本要求。对于有人格缺陷或变态倾向的己方当事人或对方当事人，都应当尤其注意。婚姻律师需要有一个特别强大的内心和定力，还需要勇敢和智慧，才能应对这复杂的真假参半的暴力婚姻。无论如何，要对当事人做充足的人身安全提示，并教其必要的安全防范知识，比如如何避免冲突，如何应对突发事件，如何报警等等。